В процессе обсуждения условий сделки по возмездному отчуждению имущества может сложиться ситуация, когда в силу тех или иных причин ни одна из ее будущих сторон не соглашается первой совершить предусмотренные данной сделкой встречные действия. Одним из возможных способов выхода из подобного тупика является привлечение независимого третьего лица и передача ему документов на приобретаемое имущество, а также денег в размере покупной цены с указанием одновременно предоставить документы и деньги соответствующим сторонам сделки при совершении ими определенных действий или же при наступлении определенных условий. Такое третье лицо обычно именуется эскроу-агентом (англ. escrow agent), в то время как договор, регулирующий отношения между ним и сторонами основной сделки, - договором эскроу.
На протяжении многих десятилетий традиционной областью использования эскроу-агентов были сделки купли-продажи домов и земельных участков, а впоследствии и иного имущества в осязаемой форме, будь то сертификаты ценных бумаг, яхты или самолеты. Но в последние годы к этим услугам все чаще прибегают стороны лицензионных договоров о предоставлении прав на использование компьютерных программ.
В тех случаях, когда стороны основной сделки расположены в разных странах, но не могут согласиться на выбор в качестве эскроу-агента лица, находящегося в одной из них, они могут обратиться к независимому третьему лицу из "равноудаленной" третьей страны. В качестве такой страны как нельзя лучше подходит Швейцария, прежде всего ввиду ее традиционной нейтральности, политической стабильности, удобного географического расположения в самом центре Европы, хорошо разработанного Гражданского кодекса и Кодекса обязательств, а также эффективной системы разрешения судебных и арбитражных споров. Поэтому неудивительно, что среди участников международных коммерческих операций услуги швейцарских эскроу-агентов пользуются значительным спросом.
Ввиду того что именно эскроу-агент осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора эскроу, логичным следствием выбора участниками сделки эскроу-агента из Швейцарии будет подчинение заключаемого с ним договора праву этой страны.
Договор эскроу по швейцарскому праву можно определить как договор, в силу которого одна сторона (эскроу-агент) обязуется принять от другой стороны (депонента), являющегося обязанной стороной в основной сделке, определенное имущество, обеспечить его сохранность и передать его третьей стороне (бенефициару) при наступлении оговоренного условия или при исполнении бенефициаром действий, предусмотренных основной сделкой, а депонент и бенефициар обязуются уплатить эскроу-агенту определенное в договоре вознаграждение. Когда основная сделка предполагает совершение ее сторонами определенных встречных действий (например, передачу имущества и выплату денег за него по договору купли-продажи), каждая из сторон будет одновременно выступать в этом договоре в роли депонента и в роли бенефициара.
Ввиду отсутствия в Кодексе обязательств каких-либо норм, специально посвященных договору эскроу, его следует отнести к числу неназванных договоров.
Возможность признания эскроу в качестве самостоятельного договорного типа основывается на закрепленном в Кодексе принципе договорной свободы, включающем в себя среди прочего право сторон заключать договоры, содержащие элементы различных договорных типов, предусмотренных законодательством (смешанные договоры), а также договоры, не соответствующие ни одному из существующих договорных типов (так называемые договоры особого рода).
В соответствии с данным принципом, закрепленным в ст. 19 Кодекса обязательств, объект договора может быть свободно определен его сторонами в границах закона.
Договор эскроу может быть вспомогательным (По своей юридической природе вспомогательный договор эскроу обычно рассматривается как смешанный, сочетающий в себе элементы договоров поручения и хранения).
Договор эскроу может быть обеспечительным (В отличие от вспомогательного договора обеспечительный договор эскроу по своей юридической природе обычно квалифицируется как обеспечительное хранение). С точки зрения Кодекса обязательств договор обеспечительного хранения относится к числу непоименованных договоров и является одной из разновидностей договора хранения. В соответствии с данным договором должник или третье лицо, действующее в его интересах, передает на хранение третьему лицу (хранителю) определенный материальный объект, обычно находящийся в его собственности, для обеспечения прав кредитора. При этом хранитель не может возвратить этот объект должнику без согласия кредитора, приобретающего в отношении данного объекта право залога.
С учетом наличия у кредитора права залога квалификация договора эскроу в качестве обеспечительного или вспомогательного может иметь для его сторон важные практические последствия. Так, в соответствии с Федеральным законом о взыскании долгов и несостоятельности кредитор, требование которого обеспечено залогом, лишен возможности обращения за наложением ареста на другое имущество должника, находящееся в Швейцарии. Из этого следует, что если стороны сделки купли-продажи акций заключают в дополнение к ней обеспечительный договор эскроу, в случае неуплаты цены покупателем, имеющим банковский счет в Швейцарии, продавец не сможет потребовать наложения ареста на этот счет в обеспечение своего требования. Если же стороны одноименной сделки заключают в дополнение к ней вспомогательный договор эскроу, оказавшись в аналогичной ситуации, продавец, в принципе, сможет требовать наложения подобного ареста, с учетом требований, установленных Федеральным законом о взыскании долгов и несостоятельности.
ПРОДОЛЖЕНИЕ СЛЕДУЕТ….
Обращайтесь ко мне по вопросам частного банковского обслуживания, управления состоянием, открытия банковских счетов, покупки и хранения золота и других драгоценных металлов, а также за консультациями по вопросам защиты активов в Швейцарии.
Благодаря своим многолетним деловым контактам с руководителями и собственниками ряда швейцарских банков, банковскими юристами и налоговыми консультантами я предоставляю экспертизу по вопросам любой степени сложности. Вы можете связаться со мной по Skype - volkov71 или email: swissbankinginfo@bluewin.ch
Комментариев нет:
Отправить комментарий